Привлечение к субсидиарной ответственности: как избежать в 2022?

Субсидиарная ответственность главного бухгалтера волнует любого специалиста, который отвечает за ведение бухучета и уплату налогов в организации. Что такое субсидиарная ответственность? Кто может быть к ней привлечен? Обязательно ли главбух находится в зоне риска по субсидиарке? Как себя защитить от нее? Разбираемся с природой субсидиарной ответственности в нашем материале.

Понятие субсидиарной ответственности введено Гражданским кодексом РФ в ст. 399. При субсидиарной ответственности всегда существуют два лица: основной должник и тот, на кого возложена субсидиарная, то есть дополнительная, ответственность.

Кредитором предъявляются требования прежде всего к основному должнику. Здесь имеются в виду любые требования. Они могут возникнуть в силу закона или договора, могут быть доказаны в суде.

Если же взыскать долг с основного должника не представляется возможным по различным причинам, то требования предъявляются к лицу, несущему субсидиарную ответственность.

При этом нельзя привлекать к субсидиарной ответственности, если можно списать долг с основного должника путем зачета встречного требования или безусловного взимания средств.

Получается, что субсидиарная ответственность — это дополнительная ответственность, не равная ответственности основного должника.

В этом ее основное отличие от другого вида ответственности — солидарной, которая регулируется ст. 322 ГК РФ.

  • Солидарная ответственность — это равная ответственность должников.
  • Как было сказано, субсидиарная ответственность может быть установлена законом, договором или судом.
  • Наш материал посвящен субсидиарной ответственности бухгалтера.
  • О материальной ответственности бухгалтера подробнее можно узнать из подборки статей «Материальная ответственность бухгалтера».

Кто может быть привлечен к субсидиарке

Как правило, когда мы говорим о субсидиарной ответственности главбуха, то имеется в виду субсидиарная ответственность бухгалтера при банкротстве юридического лица.

Субсидиарную ответственность при банкротстве может нести контролирующее должника лицо (КДЛ). Кто это такой, описано в ст. 61.10 федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

ВАЖНО! Контролирующее должника лицо — физическое или юридическое лицо, которое не более чем за три года до возникновения признаков банкротства и после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом могло влиять на действия должника.

Что подразумевается под словами «могло влиять на действия должника»?

Привлечение к субсидиарной ответственности: как избежать в 2022?

Помимо перечисленных факторов отнесения к КДЛ суд может признать любое лицо контролирующим действия должника при наличии любых неформальных личных отношений:

Привлечение к субсидиарной ответственности: как избежать в 2022?

  1. Как видим, само по себе выполнение обязанностей бухгалтера уже повышает риск отнесения бухгалтера к КДЛ.
  2. Здесь нужно отметить еще одно очень важное обстоятельство, которое может способствовать признанию бухгалтера КДЛ и, соответственно, привлечению к субсидиарной ответственности главного бухгалтера при банкротстве.
  3. Законом о банкротстве установлено, что одной из причин привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности и отнесения его к КДЛ является некорректная информация в бухгалтерских документах или отсутствие таких документов.

При этом привлечение бухгалтера к субсидиарной ответственности допустимо даже в том случае, если его не признают КДЛ. Разница в этих случаях заключается в процедуре доказывания вины бухгалтера.

Ответственность директора ООО по долгам мы рассмотрели в статье.

Как происходит привлечение главбуха на практике

С 2017 года субсидиарная ответственность главного бухгалтера стала реальностью. Раньше привлекали к субсидиарке в основном директоров.

В связи с поправками в уже упомянутый нами закон № 127-ФЗ главный бухгалтер несет субсидиарную ответственность при банкротстве.

Это пока не самая распространенная практика, но уже встречаются случаи, когда бухгалтер привлекается к субсидиарной ответственности.

О правах и обязанностях бухгалтера мы писали здесь.

Приведем примеры из судебной практики по субсидиарной ответственности главного бухгалтера.

Постановление арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23.09.2019 № Ф04-1603/2019

Были привлечены к субсидиарной ответственности главный бухгалтер и начальник юридического отдела по банкротству банка. Дело дошло до кассации. По мнению судей, ответчики принимали участие в утверждении убыточной сделки, хотя окончательное решение по ней вынес совет директоров.

Субсидиарная ответственность: два важных вопроса

26 августа 2020 в 21:07

Привлечение к субсидиарной ответственности: как избежать в 2022?

В последнее время все чаще приходится консультировать доверителей по такому вопросу, как субсидиарная ответственность. Если раньше мне задавали вопросы общего характера, то сейчас они конкретизировались. Наибольший интерес, что вполне объяснимо, вызывают два вопроса: кого и за что могут привлечь к субсидиарной ответственности и что нужно делать, чтобы ее избежать?

Для начала определимся в понятии субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность- право на взыскание неполученного долга с другого обязанного лица, если первое лицо не может его внести. В статье мы рассматриваем субсидирую ответственность участников, директоров и иных контролирующих лиц хозяйственных общества по их обязательствам.

Изменения в законодательстве

После внесения изменений в Федеральный закон Российской Федерации от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в 2017 г.

, когда субсидиарная ответственность стала действительно действенным механизмом по взысканию кредиторами долгов организаций-банкротов, размер присуждаемой судом «субсидиарки» уже может достигать миллиарды рублей, как это произошло по делу № А40-133735/15 или по делу №А40-178997/14.

Не удивительно, что после подобных судебных решений контролирующие лица должника лишаются всего имущества и накоплений.

Причем сделки по отчуждению имущества супруге или другим аффилированным лицам также легко оспариваются в суде и не приносят желаемого результата.

Анализ судебной практики показывает, что чаще всего в размер субсидиарной ответственности включаются все заявленные в деле и удовлетворенные судом требования.

Привлечение к субсидиарной ответственности: как избежать в 2022?

Поэтому после объяснения доверителям (как со стороны кредитора, так и со стороны должника) общих положений процедуры банкротства, сразу задается вопрос: «А кто еще, кроме генерального директора может быть признан контролирующим должника лицом?»

В п. 1. ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» дано определение контролирующего должника лица, в соответствии с которым, им может быть признано любое физическое или юридическое лицо, прямо или косвенно повлиявшее на банкротство компании.

Закон оставил перечень таких лиц открытым и помимо генерального директора и собственника компании это могут быть и главный бухгалтер, и учредители с долей более 50%, и финансовый или коммерческий директор, материнская компания организации — банкрота, и даже родственники вышеуказанных лиц, в случае наличия доказательств их влияния на принятие решений должником. И все это уже подтверждается судебной практикой. Например, по делу А40-218194/2016 вместе с генеральным директором привлекли коммерческого директора, а по делу № а60-57148/2015 были привлечены учредитель компании-должника, коммерческий директор (его сын) и бухгалтер (жена сына учредителя).

Таким образом привлечь к субсидиарной ответственности можно практически любое лицо компании, если его вина в банкротстве организации будет доказана. Но наиболее уязвимыми, конечно, остаются собственник компании, ее учредитель и генеральный директор.

За что могут привлечь к субсидиарной ответственности?

Основания привлечения к субсидиарной ответственности есть в ст. 61.11 – 61.13 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Наиболее распространенными основаниями являются неподача руководителем заявления в суд о признании компании банкротом, совершение контролирующим должника лицом действий (бездействий), которые привели к невозможности погашения задолженностей перед кредиторами и внесение недостоверных сведений в ЕГРЮЛ на дату возбуждения дела о банкротстве. Если конкретизировать вышеперечисленные основания, то под действиями, приведшими к невозможности погашения задолженности суд понимает сделки по отчуждению имущества по нерыночной цене, безвозмездное отчуждение дебиторской задолженности при наличии долга перед кредиторами, утрату или искажение бухгалтерской отчетности, не передачу арбитражному управляющему финансово-хозяйственных документов общества.

Например, наиболее частым случаем внесения недостоверных сведений являются сведения в отношении местонахождения организации (ее юридического адреса).

Следует отметить, что в ряде случаев избежать субсидиарной ответственности невозможно. Это случаи привлечения организации-банкрота к ответственности за налоговые правонарушения и когда у организации отсутствуют или не переданы бухгалтерские документы либо они содержат искаженную информацию о деятельности предприятия.

Во всех других обстоятельствах привлечение к субсидиарной ответственности будет зависеть от совершения контролирующих лиц конкретных действий, которые и привели компанию к банкротству.

Как избежать субсидиарной ответственности – советы

Чтобы избежать субсидиарной ответственности надо всего лишь применять ряд простых рекомендаций при ведении бизнеса:

  • Всегда проверяйте своих контрагентов. Неисполнение ими обязательств по договорам может отразиться на финансовом положении вашей компании и привести в итоге к субсидиарной ответственности.
  • Не работайте с компаниями-однодневками.
  • Откажитесь от заключения невыгодных сделок с аффилированными лицами.
  • Не совершайте сделок по заниженной стоимости. Все сделки подтверждайте отчетами независимых оценщиков.
  • Работайте с дебиторской задолженностью, взыскивайте ее, следите за сроками давности при взыскании долгов и не допускайте их истечения.
  • При утрате финансово-хозяйственной документации или ее части – восстановите утерянное.
  • Читайте нашу статью «6 советов о том, как избежать привлечения к субсидиарной ответственности» — в ней мы подробнее остановились на данном вопросе.
  • Обобщая эти рекомендации, можно посоветовать не выходить за пределы обычного делового риска и подкреплять любые свои действия и решения, особенно в критических ситуациях, дополнительными заключениями оценщиков, экспертов и решениями совета директоров.
  • Автор — Сергей Захаров, юрист, специализирующийся на вопросах банкротства и защиты бизнеса
  • Читайте по теме:
  • Какова ответственность главного бухгалтера при банкротстве
  • Как отвечает директор в случае банкротства бизнеса?
  • Привлечение к субсидиарной ответственности: РЕАЛИИ
Читайте также:  Что значит запрет на регистрацию автомобиля и как его снять в 2022

Как избежать субсидиарной ответственности. Гарантии для контролирующих лиц от Верховного Суда

Судебная практика по спорам о привлечении к субсидиарной ответственности в последние годы демонстрирует уверенный рост удовлетворения соответствующих требований. Причем речь идет не о каких-то процентах, а о росте в разы.

Зная сложную (и порой крайне недобросовестную) специфику отечественных бизнес-отношений, такую тенденцию можно понять и даже одобрить, исходя из посыла —  «у нас всегда есть за что».

Однако осознание  (или ощущение) общей недобросовестности в предпринимательской сфере  не должно освобождать заявителей от формирования грамотной и обоснованной позиции, а суды – от объективного и глубокого исследования ситуации.

Учитывая собственный опыт,  систематически просматривая практику, прихожу к выводу, что арбитры стали сильно упрощать доказывание ключевых элементов в предмете исследования по  спорам о субсидиарной ответственности, превращая такие процессы в очередной конвейер.

При этом судья выясняет только то, что он считает важным, полностью игнорируя ссылку на иных значимые обстоятельства противной стороны.  К сожалению, это обычная «оптимизационная» практика для заваленных работой арбитражных судов, особенно их банкротных составов.

В такой ситуации лицам, привлекаемым к ответственности, не сложно попасть в накатанную судебную колею и по ней выкатиться к предсказуемому решению, получив непомерный «пожизненный» долг.

Вырваться из этой ситуации можно только опираясь на позиции Верховного Суда – игнорировать их или вообще идти против этой практики для судей нижестоящих судов давольно сложно.          

В этой связи, предлагаю  несколько, на мой взгляд, ключевых позиций, которые могут помочь избежать ответственности. Краткий анализ дан в формате правовых концептов Определений СКЭС по наиболее уязвимым для ответчиков (по субсидиарным искам) темам.  При этом постараюсь изложить материал простым практическим языком.  Для наглядности – там, где это уместно – приведем небольшие примеры.

(1). Аспект: уклонение руководителя от передачи документов должника

Правовая позиция: факт непередачи документов должника (от контролирующего лица – управляющему) является  условием  применения презумпции доведения до банкротства.

Для использования этой презумпции заявителю необходимо доказать, что непереданные документы существенно затруднили проведение мероприятий в процедурах банкротства (в частности, формирование конкурсной массы).      

Комментарий:  факт непередачи документов должника арбитражные суды часто рассматривают в качестве самостоятельного основания субсидиарной ответственности контролирующего лица (совместно с двумя другими – доведением до банкротства (ст.61.11 ЗоБ)  и неподачей заявления должника (ст. 61.12 ЗоБ).  ВС признает такой подход  ошибочным.

 Уклонение от передачи документов – это условие применения презумпции доведения до банкротства,  но никак не самостоятельное основания субсидиарной ответственности (то есть, не является самостоятельным составом).

Все это означает, что установленный факт непередачи документов не влечет субсидиарную ответственность, если не будет доказано, что это обстоятельство существенно затруднило проведение процедур банкротства.   

Пример:  контролирующее лицо не передало управляющему документы, подтверждающие права требования к дебиторам. В общем случае это серьезное нарушение, препятствующее пополнению конкурсной массы за счет взыскания дебиторской задолженности.

Однако контролирующее лицо может возражать против этого, ссылаясь на отсутствие реальной возможности взыскания соответствующего долга с дебитора, опровергая тем самым значимость негативных последствий  отсутствия соответствующих документов (пропуск сроков на взыскание дебиторской задолженности, это тоже основание для имущественной ответственности директора, но здесь, скорее, не субсидиарка, а убытки).    

Судебные акты:

Как избежать субсидиарной ответственности? | Адвокат Белякова Инна

Хотите избежать субсидиарной ответственности?

Запишитесь на бесплатную консультацию:

При банкротстве юридического лица иногда возникает ситуация, когда руководство компании привлекается к субсидиарной ответственности – это особая форма ответственности, когда виновные в неблагоприятном положении компании могут быть принудительно лишены части личного имущества, которое пойдет на погашение задолженностей перед кредиторами юрлица.

Вполне очевидно, что такой исход никому не нравится, потому многих интересует, можно ли избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, и если да, то каким образом.

О том, в каких ситуациях руководство может быть привлечено к субсидиарной ответственности, как ее избежать или хотя бы снизить шансы на привлечение, а также как отстоять свои интересы в суде, мы поговорим в рамках данной статьи.

Возможность привлечения к субсидиарной ответственности прописана в законодательстве и четко регламентируется его положениями. Для того чтобы такая возможность появилась, должно совпасть несколько факторов:

  • компания находится в состоянии банкротства – привлечение руководства к субсидиарной ответственности невозможно без инициализированной процедуры банкротства, причем уже в стадии ликвидации и выплаты задолженностей кредиторам. Если временным руководством предприятия принято решение спасать (санировать) компанию, привлечение к субсидиарной ответственности также будет невозможно;
  • денег на счетах, движимого и недвижимого имущества компании недостаточно для расчетов с кредиторами – субсидиарная ответственность является механизмом, который используется исключительно для того, чтоб покрыть требования кредиторов компании. Если такие требования удовлетворить не удается, можно обращаться в суд и привлекать виновных к ответственности;
  • есть доказательства вины конкретного человека или группы лиц в банкротстве компании – субсидиарная ответственность возможна только в том случае, если есть факты, которые подтверждают вину того или иного человека в доведении юридического лица до банкротства, причём речь идет о конкретных нарушениях – продаже важного имущества по нерыночным ценам, вывод капитала, заключение заведомо невыгодных сделок и т. д.;
  • кредитор сам обратился в суд с требованием привлечь виновных к ответственности – привлечение должника к субсидиарной ответственности возможно только при личном заявлении кредиторов, сама по себе такая ответственность не наступает, даже если есть все остальные факторы, необходимые для привлечения виновных в банкротстве.

Только при совпадении абсолютно всех факторов возможно привлечь руководство компании или других должностных лиц к субсидиарной ответственности.

Учитывая, как много обстоятельств должно совпасть, чтобы появилась возможность привлечь человека к субсидиарной ответственности, именно на этом и рекомендуется строить защиту. Один из возможных вариантов – это договориться с кредиторами в досудебном порядке.

Даже если иск уже подан в суд, можно заключить мирное соглашение, в котором расписать схему погашения долга (например, реструктуризировать его на несколько лет). В случае заключения такого соглашения дело будет закрыто, как и конфликтная ситуация с кредитором.

Если по какой-либо причине мирный путь не подходит, можно отстоять свои интересы в судебных баталиях. Вначале рекомендуется проконсультироваться с юристом и продумать оптимальную тактику действий.

В зависимости от обстоятельств, можно делать упор на непричастность к банкротству компании, невиновность в произошедшем (например, даже неправильно выбранная стратегия действий, плохо проработанная бизнес модель, не говоря уже о финансовом кризисе или форс-мажорах, не будут основанием для привлечения к субсидиарной ответственности). Также часто используется тот факт, что на момент заключения якобы невыгодной сделки руководителя не было на месте, и документы подписывал его заместитель, таким образом, директора привлечь по данному договору уже не получится. Еще один вариант – распределять имущество таким образом, что даже в случае судебного решения о его конфискации изымать было особо нечего.

Конкретный порядок действий выглядит следующим образом:

  • после получения информации о том, что против вас подан иск о привлечении к субсидиарной ответственности, все сведения тщательно изучается и анализируются, готовится тактика и стратегия действий, после чего готовится ответ на иск. В нем указывается, почему вы считаете требования необоснованными, и приводите свои аргументы для суда. Важно, чтобы ваши аргументы перекрывали те, которые привел истец, то есть, выступали контраргументами;
  • документ вместе с подтверждающими материалами (документы, результаты экспертиз, показания свидетели) передается в суд, где будет рассмотрен судьей, который ведет дело;
  • во время заседаний нужно убедить суд в том, что правота на вашей стороне, а требования кредиторов не имеют под собой оснований, а значит, не должны быть удовлетворены. В случае успеха требования истца, изложенные в исковом заявлении, будут отклонены.
Читайте также:  Как погасить задолженность по кредитной карте

Если вы столкнулись с риском привлечения к субсидиарной ответственности, обязательно проконсультируйтесь с юристом относительно перспектив и способов защиты.

Выбирайте профильных специалистов, например, кроме юриста по банкротству обратитесь к адвокату по вопросам недвижимости, если ситуация ставит под угрозу вашу квартиру или загородный дом.

Такой подход обеспечит быстрое решение конфликтной ситуации и успешное завершение спора.

Заключение

Субсидиарная ответственность для руководителя – ситуация очень неприятная, но ее можно избежать, если грамотно подойти к процессу урегулирования спора. Уладить конфликт можно как во внесудебном порядке, так и в суде. В любом случае, вам понадобится помощь грамотных юристов.

Как избежать привлечения к субсидиарной ответственности: стратегии защиты

Взыскание задолженности несостоятельной компании с руководящих или контролирующих должностных лиц – частая практика.

С 2017 года, после того, как вступили поправки к закону «О банкротстве» № 127-ФЗ, тезис о том, что учредители, мажоритарные акционеры или директора не отвечают по обязательствам компании, не действителен.

Если истец докажет, что лицо совершало действия, приведшие к краху организации, субсидиарная ответственность неизбежна.

Своевременное реагирование на негативные обстоятельства позволит контролирующему лицу избежать наказания. Ниже будут раскрыты эффективные стратегии, как защититься от субсидиарной ответственности.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности?

Арбитражный управляющий, конкурсный кредитор или иное заинтересованное лицо могут подать иск против (ст. 61.10 закона № 127-ФЗ):

  • учредителей или мажоритарных акционеров организации-банкрота;
  • директора компании или главного бухгалтера предприятия;
  • лиц, входящих в органы управления организации (например, совет директоров);
  • владельца активов юридического лица;
  • членов комиссии при ликвидации ООО или АО (ПАО);
  • иных контролирующих лиц организации – ими, в соответствии с законом, признаются граждане или компании, руководившие деятельностью несостоятельной фирмы на протяжении последних трех лет, распоряжались долей свыше 50% (включая владение через аффилированных лиц – родственников, предприятия), получали необоснованную выгоду от реализации своих полномочий.

Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве юридического лица возможно даже тогда, когда компания официально ликвидирована и исключена из ЕГРЮЛ. Кредиторы, имущественные интересы которых остались неудовлетворенными, имеют право подать иск против вышеуказанных лиц и настаивать на защите своих интересов.

Когда могут взыскать долг с руководителя или учредителя?

Субсидиарная ответственность наступает в случаях, если арбитражный управляющий или конкурсный кредитор докажут, что контролирующее лицо:

  1. Заключило сделки, приведшие к сокрытию или выводу активов компании. В случае, если выяснится, что учредитель, акционер или директор приказали другому человеку оформить договор с негативными для кредиторов или организации последствиями, вина инициатора соглашения не исчезает. Переложить ее на другое лицо не получится.

  2. Утеряло финансовую документацию или намеренно исказило информацию в ней.

  3. Привлечено к административной, налоговой или уголовной ответственности из-за совершения мошеннических или расхитительных действий против фирмы или кредиторов.

  4. Искажало информацию о предприятии (например, изменило состав учредителей, переоформило место регистрации, зарегистрировало имущество на других участников, изменило размер уставного капитала).

Еще одна причина для привлечения к субсидиарной ответственности – непринятие мер для предотвращения несостоятельности юридического лица.

Способы защиты от субсидиарной ответственности

Для того, чтобы защититься от субсидиарной ответственности при банкротстве ООО или АО (ПАО), не стоит занимать пассивно-выжидательную позицию. Противостоять обвинениям кредиторов или арбитражного управляющего нужно. В противном случае суд примет сторону истца.

Стратегии защиты:

  1. Провести анализ перспективности или ее отсутствия по делу о субсидиарной ответственности. Можно сделать это самостоятельно, изучив нормативные акты и судебную практику.

    Однако лицам, плохо разбирающимся в законе, будет сложно проанализировать ситуацию в сжатые сроки. Ряд компаний составляет так называемую карту рисков за сравнительно небольшое вознаграждение.

    В ней прослеживается несколько сценариев развития событий при использовании различных инструментов защиты.

  2. Обязательно оставить отзыв на иск заявителя. Ст. 61.15 закона «О несостоятельности» обязывает ответчика раскрывать свою точку зрения на предъявленные претензии. Рекомендуется перечислить все доводы, по которым привлечение к субсидиарной ответственности директора или учредителя неправомерно и не имеет смысла.

  3. Постараться восстановить финансовую документацию организации и ни в коем случае не скрывать ее от арбитражного управляющего. Даже попытка таких действий может стать причиной лояльности суда.

    Для восстановления финансовой документации следует обратиться к прежнему руководству, ФНС РФ, банкам, деловым партнерам.

    В случае, если контроль за документами был невозможен из-за болезни или другой уважительной причины (затопления, пожара), нужно также найти подтверждающие эти обстоятельства документы.

  4. Первым объявить о банкротстве организации. Не стоит ждать, когда о неплатежеспособности фирмы сообщит кредитор. Лучше взять инициативу в свои руки и держать дело под контролем.

    Тогда у контролирующего лица будет больше времени, чтобы поправить дела предприятия. Кредиторы нередко пытаются ускорить процедуру банкротства для собственной выгоды.

    В итоге директор, акционер или учредитель даже не успевают выстроить линию защиты.

  5. Расторгнуть сомнительные договоры или объяснить истцу и суду, почему компания их заключила. Субсидиарная ответственность не наступит, если контролирующее лицо докажет, что удорожание или снижение цены сделки произошло из-за рыночных изменений, сезонного спроса и других обстоятельств.

Главное – не бояться общаться с обвинителями. Тогда взыскание задолженности с руководителя обойдет его стороной.

Профилактические меры защиты от субсидиарной ответственности

К сожалению, большинство руководителей или владельцев юридических лиц задумываются о субсидиарной ответственности только после того, как возникает угроза ее наступления. На деле нужно помнить о ней постоянно и вести бизнес правильно. А именно:

  • не игнорировать локальную документацию компании – устав, должностные инструкции, правила, ведь, зная о своих полномочиях и правах, обязанностях подчиненных, проще определить степень ответственности;
  • ввести обязательное визирование документации бухгалтерами, кадровиками или юристами перед подачей на подпись директору для равномерного распределения ответственности;
  • бережно относиться к финансовой документации, в идеале – хранить у себя несколько экземпляров;
  • получать оценочные письма и заключения при проведении любых сделок (например, заключение о соответствии цены недвижимости или оборудования рыночным);
  • ежегодно составлять бизнес-планы и отчеты об эффективности израсходованных денежных средств.

Также рекомендуется раз в квартал совместно с сотрудниками проводить внутренний аудит компании, чтобы выяснить, нет ли утерянных документов. А своевременная работа с юристами позволит узнать, не подпадает ли конкретный договор в категорию сомнительных.

Нечаев и партнеры

Признание финансовой несостоятельности компании в суде не гарантирует отсутствия обязательств у ее руководителя, акционеров, учредителей, главного бухгалтеры и иных должностных лиц.

Субсидиарная ответственность при банкротстве – распространенный исключительный механизм защиты интересов кредиторов, восстановления их прав и превенции фиктивности процедуры. Возможность ее применения зависит от степени вины руководства и организационно-правовой формы юридического лица.

Контролирующее лицо может не подозревать, что по закону или договору отвечает материально за действия или бездействие, которые способствовали банкротству.

Юридическая фирма «Нечаев и Партнеры» оказывает профессиональную правовую поддержку, разрабатывает стратегию, как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, предоставляет комплексные правовые и финансовые услуги. Мы прилагаем все усилия, чтоб минимизировать риски и обеспечить клиентам надежный правовой статус.

На кого возлагается субсидиарная ответственность?

Любая признаваемая банкротом компания имеет контролирующее должника лицо или несколько таких субъектов.

КДЛ могут быть юридическое или физическое лицо, если на протяжении трех лет до возникновения признаков банкротства компании, а также в период времени до подачи в суд заявления у них было право давать должнику распоряжения и указания, которые являются обязательными для исполнения, или иным образом влиять на действия и решения.

Именно им грозит привлечение к субсидиарной ответственности. Если иное не доказано, к таким субъектам относятся руководители, ликвидаторы, члены ликвидационной комиссии, управляющие организации, члены исполнительного органа.

Кроме того, КДЛ – это любые лица, у которых было право самостоятельно или при согласовании с другими заинтересованными субъектами распоряжаться половиной и более голосующих акций и минимум 50 % долей уставного капитала. Еще одна группа – субъекты, которые вследствие незаконности и недобросовестности управленцев извлекали выгоду из такого поведения.

Читайте также:  Судебный приказ о взыскании алиментов: образец 2022

Что означает возможность определять действия должника

Субсидиарный ответчик признается таковым, если в силу своей компетенции или по иным основаниям он имел право определять действия и политику компании-банкрота. То есть этому способствовали:

  • должностное положение – например, финансовый директор, главный бухгалтер, лицо, имевшее право избирать, назначать руководителя должника;
  • полномочия на совершение сделок от имени должника, в том числе в соответствии с нормативно-правовыми актами, зафиксированными специальными полномочиями или на основании доверенности;
  • отношение родства или близкого положения с должником, руководителем или членам управленческого органа;
  • иной статус, позволяющий влиять на руководителей или членов их семей, в том числе силой принуждения или иного определяющего влияния.

Арбитражный суд при наличии веских оснований может признать такой статус других лиц. При этом защита от субсидиарной ответственности всегда распространяется на субъектов, участие которых ограничивается только владением менее чем 10 % уставного капитала и получением стандартного дохода от деятельности.

Случаи привлечения к субсидиарной ответственности

Доказательством того, что контролирующее должника лицо негативно влияло на компанию, служат умышленное совершение действий или бездействие, впоследствии повлекшие финансовую несостоятельность и банкротство.

Аналогичный вывод делается, если деньги компании расходовались на личные нужды, имущество распродавалось по необоснованно низкой цене, которая существенно отличается от рыночной стоимости.

Привлечение к субсидиарной ответственности следует, если КДЛ несвоевременно подало или не предоставило заявление о признании юридического лица банкротом при наличии для этого всех оснований.

Правомерность и добросовестность руководителей под сомнением, если заключались сделки, которые являются неэффективными и характеризуются сомнительными, чрезмерно рискованными и нелогичными условиями. Каждый случай требует детального изучения. Юристами выстраивается защита от субсидиарной ответственности на факте отсутствия причинно-следственной связи между действиями КДЛ и наступившими последствиями в виде банкротства.

Номинальный и фактический руководитель

Практика знает ситуации, когда управленцы формально являются членами состава юридического лица, но фактически не имеют отношения к процессу руководства. Например, управление полностью передоверено третьему лицу, и есть подтверждающие документы.

Такая схема не позволить избежать субсидиарной ответственности – номинальный руководитель не утрачивает статус контролирующего должника лица, поскольку по закону не лишается возможности оказывать влияние и обеспечивать надлежащую работу.

В этом случае вина будет предъявлена и фактическому, и номинальному управленцам, и они оба будут нести субсидиарную ответственность солидарно. Аналогичные правила распространяются на учредителя, ликвидатора, каждого члена органа управления компании. Единственное, на что можно рассчитывать, – уменьшение размера.

Юридическая фирма «Нечаев и Партнеры» предоставит исчерпывающую консультацию по каждому конкретному случаю и позволит обезопасить статус клиента на любом этапе.

Права и обязанности субсидиарного должника – КДЛ

Защита от субсидиарной ответственности выстраивается на умелом использовании юристом арсенала прав и обязанностей контролирующего должника лица. Так, если в отношении этого субъекта подано заявление в рамках дела о банкротстве, он приобретает статус ответчика по делу.

Его обязанность – составление и направление в арбитражный суд, инициатору разбирательства отзыва на исковое заявление. Этот процессуальный документ во многом определяет дальнейший исход дела.

Квалифицированный юрист по арбитражным спорам сможет извлечь максимум выгоды для ответчика и грамотно подготовить отзыв, парируя аргументы обвинения. Так выстраивается линия защиты для превенции наказания.

Правом потенциального субсидиарного должника является направление обратного требования к должнику по делу о банкротстве, то есть регресс. Кроме того, субъект наделяется всеми правами стороны процесса – представлять доказательства, привлекать представителя, апеллировать на решение, заявлять отводы, знакомиться с материалами дела.

Как предотвратить субсидиарную ответственность

Рекомендации по превенции в первую очередь сводятся к обеспечению надежной правовой и финансовой защиты. Это позволит:

  • ответственно и предусмотрительно подходить к выбору контрагентов;
  • грамотно вести бухгалтерскую и отчетную документацию, следить за ее сохранностью и содержанием, своевременно восстанавливать утерянные или искаженные документы;
  • проводить сделки с позиции юридической чистоты и прозрачности, избегать заведомо невыгодных договоров с аффилированными лицами по ценам гораздо ниже рыночных;
  • регулярно проводить правовой анализ и финансовый аудит;
  • мониторить состояние задолженности, принимать меры по эффективному взысканию дебиторской задолженности, контролировать выполнение обязательств;
  • выстраивать коммуникации с контрагентами и кредиторами, использовать все механизмы досудебного урегулирования споров.

Юридическая фирма «Нечаев и Партнеры» предоставит профессиональную поддержку и комплексное сопровождение бизнеса, проконсультирует, как избежать субсидиарной ответственности учредителя и других контролирующих лиц при банкротстве, разработает стратегию защиты и внедрит ее на практике.

Способ делегирования

Привлечение руководителя к ответственности в связи с заключением сделок, например, которые повлекли налоговые доначисления, реально, только если будут доказаны степень влияния на условия и сам факт заключения такой сделки.

Эффективной мерой превенции станет привлечение к принятию деловых решений нескольких лиц – сособственников, других учредителей, исполнительного органа компании. Так распределяется и делегируется ответственность, повышаются шансы рациональных, законных решений по бизнесу.

С помощью такого механизма принятия совместных решений легче выстраивать доказательственную базу и аргументировать обоснованность влияния, отсутствие возможности поступить по-другому. Один из секретов, как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, – принимать решения вместе с собственниками.

Так вероятность, что руководитель будет привлекаться к материальной ответственности по инициативе учредителей, минимальная. Параллельно важно фиксировать обстоятельства, повлекшие принятие тех или иных решений.

Способ должной осмотрительности

Защита от субсидиарной ответственности выстраивается на доказательствах чистоты и безупречной репутации контрагентов – без признаков аффилированности, фиктивности. Этим объясняется необходимость тщательного изучения контрагентов, особенно по крупным сделкам на большие суммы.

Есть определенные стандарты осмотрительности, которыми руководствуются юристы при сопровождении договоров. В их числе – проверка деловой репутации, уровня платежеспособности. У каждой реальной, то есть нетехнической компании всегда есть «следы» на рынке, то есть своя история ведения бизнеса.

Важно включать в договор так называемые пункты дополнительной защиты от рисков и налоговые оговорки, что является определенной финансовой подушкой. Это служит весомой аргументацией при выстраивании линии защиты субсидиарного должника из числа КДЛ.

В Юридической фирме «Нечаев и Партнеры» есть независимые аудиторы, которые имеют достаточный арсенал возможностей для полноценной проверки контрагентов.

Способ правового анализа и аудита

Один из инструментов, как избежать субсидиарной ответственности и предотвратить претензии, – своевременно и регулярно проводить независимый аудит, запрашивать правовой анализ ситуации. Так выявляются финансовые и юридические риски, вырабатываются рекомендации по их предотвращению или минимизации.

Нежелательное банкротство и привлечение к субсидиарной ответственности легче предотвратить, чем устранить негативные последствия. Именно поэтому важен реальный аудит в собственных интересах. На этом пункте, как и на комплексном правовом сопровождении бизнеса, нельзя экономить.

Понимание реальной ситуации позволяет выработать стратегию, предотвратить управленческие ошибки, привести в порядок документацию и сделать ее корректной, своевременно подготовиться к возможным внеплановым проверкам.

Такой шаг служит подтверждением, что руководителем и другими контролирующими должника лицами предпринимались действия по недопущению и предотвращению убытков. Это весомый аргумент для отзыва на заявление о привлечении в качестве субсидиарного должника.

Что доказывается при защите

Стратегия, как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, выстраивается на основании доводов, опровергающих факты, указанные в заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности. Важно опровергнуть каждый пункт и доказать, что:

  • все заключенные сделки имели экономический смысл и обусловлены принципом целесообразности;
  • поведение руководства было добросовестным, в интересах компании;
  • все деньги и ресурсы тратились по целевому назначению на первостепенные статьи расходов; не было факта использования денег компании в личных целях;
  • утраченные или поврежденные документы стали таковыми по объективным причинам, и лицо в силу обстоятельств еще не успело их восстановить;
  • предпринимались все возможные действия для проверки контрагентов.

50 % успеха при защите – если заработная плата и налоги были выплачены. Важно продемонстрировать, что имели место экономические глобальные причины, а не субъективное отношение в контексте неплатежеспособности компании. Акцент доказательств должен сводиться к отсутствию причинно-следственной связи между влиянием руководителя и наступившими последствиями.

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *